לאחרונה קיבל בית המשפט המחוזי את עמדת פקיד שומה ירושלים לפיה רכישתה של השלד הבורסאי מלון רג'נסי ירושלים בע"מ ("המערערת") על ידי קבוצת חג'ג' ייזום נדל"ן בע"מ ("קבוצת חג'ג'") היתה עסקה מלאכותית לצורכי הפחתת מס בלתי ראויה.

במסגרת החלטת בית המשפט, נפסק כי ביסוד עסקת הרכישה לא עמד טעם מסחרי אלא טעם פיסקאלי יסודי ודומיננטי של קיזוז הפסדים צבורים בסכומים מהותיים המביאים לחיסכון משמעותי (ע"מ 52353-12-17 מלון רג'נסי ירושלים בע"מ נ' פקיד שומה ירושלים).

פרטי המקרה

בשנת 2010 מכרה המערערת את נכסיה העיקריים לצד ג' ולאחר מכן, בשנת 2011, נמכרה השליטה בה לרוכש שעסק ברכישת שלדים בורסאיים. בהמשך לכך, נרכשה המערערת על-ידי קבוצת חג'ג', זאת במטרה לצקת לתוך המערערת פעילות מלונאית.

לאחר עסקת רכישת השליטה כאמור נותרו למערערת הפסדים צבורים על-סך מאות מיליוני שקלים שאותם ביקשה קבוצת חג'ג' לקזז מרווחיה. פקיד השומה קבע כי אין להכיר בהפסדים הצבורים מאחר שמדובר בעסקה מלאכותית.

לעמדת פקיד השומה, מאחר שבעת רכישת המערערת לא היו בה נכסים ו/או פעילות ומאחר שהמערערת לא הסבירה מדוע נרכש השלד הספציפי הזה שכולו היה עמוס בהפסדים וללא כל פעילות, המסקנה המתבקשת היא כי לנגד עיני קבוצת חג'ג' עמדו ההפסדים הצבורים במערערת כשיקול פיסקלי מרכזי ברכישתה ולא טעמים מסחריים.

לטענת המערערת, פקיד השומה לא עמד בנטל המוטל עליו להוכיח כי עסקת הרכישה הייתה עסקה מלאכותית, כאשר אין כל פסול בקיזוז הפסדים ברכישת חברה וכי ההפסדים מהווים נכס לכל דבר ועניין.

עוד טענה המערערת כי היו מגוון טעמים מסחריים יסודיים אשר עמדו בבסיס ההחלטה לרכוש את המערערת, זאת ללא קשר ליתרון המס הגלום בה וכי הרכישה של השלד הבורסאי נועדה לאפשר לקבוצת חג'ג' לגייס הון מהציבור בקשר לפעילותה המלונאית.

החלטת בית המשפט

בית המשפט ציין כי כאשר מתקיימת מכירת שליטה בחברה לבעלי מניות חדשים, אזי מתאפשרת לבעלי המניות החדשים לתמרן את פעילותה של החברה הנרכשת ובכך לקזז הפסדים צבורים שנצברו לבעלי המניות הקודמים בחברה.

עם זאת, בעת העברת השליטה בחברה יש לבחון את הטעם המסחרי היסודי שבבסיס רכישת השליטה ולבחון אם קיזוז ההפסדים הצבורים ראוי מבחינה כלכלית. במקרה בו נמכרת השליטה בחברה, ללא שהוכח בקשר אליה טעם מסחרי יסודי, אלא רק ניסיון לנצל את ההפסדים הצבורים, ההלכה הפסוקה היא כי הנטייה תהיה שלא להכיר בקיזוז ההפסדים שספגו בעלי המניות הקודמים.

בית המשפט ציין כי האפשרות לבצע קיזוז הפסדים צבורים אינה מעידה בהכרח על מלאכותיותה של העסקה, זאת כל עוד מצליח הנישום להוכיח באופן סובייקטיבי את הטעמים המסחריים ברכישת השליטה בחברה המפסידה.

במקרה דנן, קבע בית המשפט כי פקיד השומה הצליח להוכיח שבבסיס רכישת המערערת עמד טעם פיסקלי דומיננטי, אשר ללא קיומו לא הייתה נרכשת השליטה במערערת על-ידי קבוצת חג'ג', זאת בשים לב שבמועד רכישתה, לא היו למערערת נכסים משמעותיים או פעילות משמעותית כלשהי. 

עוד קבע בית המשפט כי לא נמצא לנכון לקבל את טענותיה של המערערת לפיהן הפלטפורמה שנבחרה (המערערת) מקורה בטעמים מסחריים יסודיים המשתווים לטעם הפיסקלי ברכישת ההפסדים הצבורים.

בנסיבות אלה, קבע בית המשפט כי מטרת רכישת המערערת על ידי קבוצת חג'ג' הייתה לצורך הפחתת מס בלתי ראויה, ומשכך דחה את הערעור.

לפסק הדין המלא לחץ כאן.

סקירה זו כוללת מידע תמציתי בלבד שנמסר רק למטרות אינפורמטיביות. המידע כאמור אינו מהווה חוות דעת משפטית או ייעוץ משפטי ואין להסתמך עליו.